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建设工程学习小组第三次学习分享会简报
发布日期:2020-4-24  阅读次数:224
建设工程学习小组第三次学习分享会简报

2020年4月23日,浙江振源律师事务所建设工程学习小组成功举办了第三次学习分享会,本次的主讲人是王淳甲律师,他向参会人员介绍了建设工程施工合同的审查要点。

  2020年4月23日,浙江振源律师事务所建设工程学习小组成功举办了第三次学习分享会,本次的主讲人是王淳甲律师,他向参会人员介绍了建设工程施工合同的审查要点。

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开工日期的确定

  工期作为建设工程施工合同中与工程价款、工程质量并列的三大实质内容之一,既是发包人工程款给付的抗辩理由,也是承包人提出索赔请求的事实依据,那么,开工日期要如何确定呢?


观点一:以合同约定时间为准,虽有书面合同作为依据,但由于建设工程实际施工需考虑多种因素,往往在合同中约定的并非具体时间点,而是时间段,且常会出现实际开工时间与约定时间不相符的情形;

观点二:以实际施工日期为准,在能查明事实的情况下,该种观点最为合适,但实践中,双方往往对此存在争议,裁判机构难以据此解决争议;

观点三:以开工令签署时间为准,一般来说,开工令是当具备开工条件时,监理单位所发出的,但实践中开工令往往是对开工报告的复核,且由于监理方和施工方对开工条件的认识存在差异,可能在发出开工令时尚不具备开工条件,双方可能就会日期产生争议;

观点四:以施工许可证日期为准,根据法律规定,建设方应在施工前取得相应的施工许可证,但实践中,仍存在不少未办理施工许可证前就进场施工的行为,这种计算方法明显对施工方并不公平。

 

认定开工日期的材料:

(一)建设工程许可证;(二)开工通知或开工报告;(三)会议纪要等各方确认性文件;(四)建设施工合同的约定

 

  根据法律规定和各地法院对这类纠纷的指导意见和司法实践,确定开工日期的核心原则是“与实际相符原则”和“保障守约方原则”,确定开工日期的审查标准为:

一是书面文件为先遵循证据优先性规则。同时存在开工通知或报告、建设工程许可证、各方确认文件等书面材料时,按上文所述优先性进行认定,但有其他证明材料足以说明实际进场时间早于前述书面材料载明的日期时,以实际进场时间来确定。

二是明确开工日期是否发生过变更。如变更系当事人合意,则以变更后的日期为准。如单方擅自变更,则可能涉及违约责任的问题。

三是分发包人和承包人原因导致的开工日期延期。对此,发包人原因导致的开工迟延,以承包人实际进场施工为为准;因承包人导致的开工迟延,以约定工期为准。


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工程质量的约定


  工程质量的约定在合同中也至关重要,有以下几个要点需要注意:审查工程质量确认复核的方法程序;查工程质量有无明晰的标准,如工程质量必须达到国家标准规定的合格标准,或做出其他约定;关于验收范围方面,验收依据、设计任务书、设计施工图、技术说明、验收规范等,以及有无书面的双方签字确认的质量标准细则;还有验收的主体是否合适,验收的期限、程序设计是否合理,如何提出质量异议、如何磋商、处理等;另外质量争议的处理方式及违约责任是否约定;工程质量保修范围、保修期和保修金的规定等。


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合同价款的确定


在实践中,有以下几类:

一、固定价格合同。指的是固定价格合同是指在约定的风险范围内价款不再调整的合同。对于这种合同注意约定合同价款中包括的风险范围,如:“钢材价格的市场变化(8%)”。注意风险费用的计算方法,以发包人的立场,可增加条款:合同约定工程总价款包含全部工程量内容,承包人无论何种原因没有列入单价或总价款中的工程,发包人都没有增加支付的义务,并认为该项目已包含在总承包价款中。本工程竣工结算时,只计算变更部分和材料价差调整部分,不再对报价书、标底价及中标价进行重新核对。

固定价格合同适用的项目:(1)工程量小、工期短,估计在施工过程中环境因素变化小,工程条件稳定并合理;(2)工程设计详细,图纸完整、清楚,工程任务和范围明确;(3)工程结构和技术简单,风险小。

二、可调价格合同。指的是合同价格是以图纸及规定、规范为基础,按照时价进行计算,得到包括全部工程任务和内容的暂定合同价格。合同价款调整方法:招标范围以内的工程量按实计算,定额计价,税前总价下浮。设计变更及现场签证由总监、发包人现场工程师共同认可,施工期间工程变更或签证调整单项XXX元以内不予计取,XXX元以上单项的变更或签证于竣工决算时调整,签证、变更的工程量按专项条款所规定的相应下浮率下浮。

可调价格合同适用:(1)需要立即开展的项目;(2)新型的工程项目;(3)风险很大的项目。

三、成本加酬金合同。工程最终合同价格按承包商的实际成本加一定比例的酬金计算,而在合同签订时不能确定一个具体的合同价格,只能确定酬金的比例。其中酬金由管理费、利润及奖金组成。

审查价款的调整条件和方法;价款调整的依据;固定总价时的包干范围和风险包干系数;固定单价时的工程量调整依据、计量方法及适用单价;垫资合同垫资款回收的安全性。

成本加酬金这类合同中,业主承担项目实际发生的一切费用,因此也就承担了项目的全部风险。但是承包单位由于无风险,其报酬也就较低了。所以实际施工中采用较少。






  本次分享会介绍了建设施工合同的审查要点,梳理了其中开工日期、工程质量以及合同价款等实践中有诸多争论的点。







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